维持或撤销不予受理强制清算申请的裁定-民事裁定书

维持或撤销不予受理强制清算申请的裁定-民事裁定书

公开时间:2022-06-22 公 开 人:辽宁省大连市中级人民法院
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辽宁省大连市中级人民法院

辽宁省大连市中级人民法院

民 事 裁 定 书

(2022)辽02清终3号

上诉人(原审申请人):马学志,男,1962年9月27日生,汉族,住址辽宁省大连市沙河口区连胜街103号1-11-1,公民身份号码23010519620927131X。

被上诉人(原审被申请人):大连南美制药有限公司,住所地辽宁省大连市甘井子区西北路894号,统一社会信用代码91210200604857865D。

法定代表人:任振刚,系该公司董事长。

上诉人马学志因不服大连市甘井子区人民法院(2022)辽0211清申1号民事裁定,向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案,现已审理终结。

一审法院查明:大连南美制药有限公司系有限责任公司(台港澳与境内合资),成立日期为1989年8月10日,经营截止日期2016年8月9日;注册资本为525万元人民币;登记机关为大连市市场监督管理局;法定代表人任振刚,系该公司董事长;任振刚与大连美罗中药厂有限公司为公司股东,其中任振刚认缴出资额462万元人民币,实缴出资额450.74万元人民币,持股比例88%,大连美罗中药厂有限公司认缴出资额63万元人民币,实缴出资额63万元人民币,持股比例12%;企业目前状态为存续。

1989年6月2日,大连中药厂(甲方)与台胞姚德明(乙方)根据合资经营“大连南美制药有限公司”合同制定了《中外合资大连南美制药有限公司章程》,其中第十章期限、终止、清算第六十条载明:“合资公司的合资期限为十年,自营业执照签发之日起计算。”第六十一条载明:“合资公司合资期满,合资公司依法进行清算,清算后的财产,根据甲乙各方投资比例进行分配。”,第六十四条载明:“合资期满或提前终止合资时,董事会应提出清算程序,原则和清算委员人选,组成清算委员会,对合资公司财产进行清算。”

2005年11月25日,大连南美制药有限公司第二次董事会召开,经全体董事研究决定延长合资企业经营期限十年,即自2006年8月5日至2016年8月4日止。2005年12月28日,大连南美制药公司《合同》经甲乙方合意进行了部分修改:“在《合同》总则中第二条经营期限:17年;即自1989年8月5日至2006年8月4日止。变更为27年;即自1989年8月5日至2016年8月4日。”2006年4月27日,大连市甘井子区对外贸易经济合作局发布甘外经贸合发[2006]121号文件《关于大连南美制药有限公司延长经营期限的批复》,载明:“你公司关于延长经营期限的请示及其附件收悉。经研究,同意你公司延长经营期限10年,即由原来的17年延长到27年。公司合同、章程中的相关条款作相应修改。”经工商登记变更后,大连南美制药有限公司登记的营业期限现为1989年8月10日至2016年8月9日。

马学志诉大连南美制药有限公司民间借贷纠纷一案,大连市沙河口区人民法院于2019年9月3日作出(2019)辽0204民初2475号民事判决书,判决:大连南美制药有限公司于判决生效之日起十日内偿还给马学志借款人民币215万元并支付利息至款项付清之日止(利息计算方式:以本金200万元为基数自2003年9月9日起按中国人民银行同期贷款利率计算;以本金15万元为基数自2019年3月12日起按年利率6%计算)。大连南美制药有限公司对该判决不服,提起上诉。大连市中级人民法院于2019年11月18日作出(2019)辽02民终8764号民事裁定,撤销(2019)辽0204民初2475号民事判决,将案件发回重审。2020年11月5日,大连市沙河口区人民法院作出(2020)辽0204民初2022号民事判决书,判决:一、大连南美制药有限公司于判决发生效力之日起十日内偿还马学志借款215万元;二、大连南美制药有限公司于判决发生法律效力之日起十日内偿还马学志因上述借款而产生的利息(以借款本金200万元为基数,自2003年9月9日起至2019年8月19日止,按中国人民银行人民币同期贷款利率计付;自2019年8月20日起至款项还清之日止,按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付;以借款本金15万元为基数,自2019年3月13日起至2019年8月19日止,按中国人民银行人民币同期贷款利率计付;自2019年8月20日起至款项还清之日止,按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付);三、驳回马学志的其他诉讼请求。后大连市沙河口区人民法院依据已发生法律效力的(2020)辽0204民初2022号民事判决书立案执行,2021年3月2日,大连市沙河口区人民法院作出(2021)辽0204执726号之一执行裁定书,裁定:冻结、扣划大连南美制药有限公司在金融机构的存款4,465,954元及违约金或查封、扣押其他等值财产。2021年8月5日,由于大连南美制药有限公司无财产可供执行,大连市沙河口区人民法院作出(2021)辽0204执726号之一执行裁定:终结本院(2020)辽0204民初2022号民事判决书的本次执行程序。

一审法院认为:《中华人民共和国公司法》第一百八十条规定“公司因下列原因解散:(一)公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现;(二)股东会或者股东大会决议解散;(三)因公司合并或者分立需要解散;(四)依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销;(五)人民法院依照本法第一百八十二条的规定予以解散。”第一百八十二条“公司经营管理发生严重困难,继续存续会使股东利益受到重大损失,通过其他途径不能解决的,持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东,可以请求人民法院解散公司。”第一百八十三条规定“公司因本法第一百八十条第(一)项、第(二)项、第(四)项、第(五)项规定而解散的,应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组,开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成,股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的,债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请,并及时组织清算组进行清算。”《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定(二)》第七条“公司应当依照公司法第一百八十三条的规定,在解散事由出现之日起十五日内成立清算组,开始自行清算。有下列情形之一,债权人申请人民法院指定清算组进行清算的,人民法院应予受理:(一)公司解散逾期不成立清算组进行清算的;(二)虽然成立清算组但故意拖延清算的;(三)违法清算可能严重损害债权人或者股东利益的。具有本条第二款所列情形,而债权人未提起清算申请,公司股东申请人民法院指定清算组对公司进行清算的,人民法院应予受理。”本案中, 大连南美制药有限公司章程虽约定公司营业期限为27年、营业期限经工商登记变更后现为1989年8月10日至2016年8月9日。但营业期限届满后,南美公司继续经营,且工商登记信息显示南美公司目前状态为存续,马学志并没有提出相关证据证明南美公司目前已停止经营,无法认定南美公司确已完全达到解散条件。此外,马学志未提供在南美公司经营期限届满后,其要求南美公司进行清算的相关证明材料,亦未提供南美公司拒绝自行清算的证明材料。故马学志直接向法院提出对南美公司予以强制清算的申请,不符合强制清算的受理条件。

综上,一审法院依照《中华人民共和国公司法》第一百八十条、第一百八十二条、第一百八十三条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定(二)》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十七条、第一百五十七条之规定,裁定不予受理马学志对大连南美制药有限公司进行强制清算的申请。

上诉人马学志不服,向本院上诉称:大连南美制药有限公司章程规定的营业期限届满,已发生公司解散事由,应当自行清算,大连南美制药有限公司至今未自行清算,因此上诉人马学志申请对大连南美制药有限公司强制清算符合法律规定,请求撤销一审裁定,受理强制清算申请。

本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。

本院认为:2016年8月9日,被上诉人大连南美制药有限公司章程规定的营业期限届满,已出现《中华人民共和国公司法》第一百八十条规定的法定解散事由。但被上诉人大连南美制药有限公司并未在法定期限内成立清算组自行清算。根据《中华人民共和国公司法》第一百八十三条之规定,有限责任公司逾期不成立清算组进行清算的,债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。故上诉人马学志作为被上诉人大连南美制药有限公司的债权人申请人民法院指定清算组对被上诉人进行清算,符合法律规定,人民法院应予受理。上诉人的上诉请求有事实和法律依据。依照《中华人民共和国公司法》第一百八十条第一项、第一百八十三条,《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定(二)》(2020年修正)第七条的规定,裁定如下:

一、撤销大连市甘井子区人民法院(2022)辽0211清申1号民事裁定;

二、由大连市甘井子区人民法院裁定受理马学志对大连南美制药有限公司的强制清算申请。

本裁定为终审裁定并自即日起生效。

审 判 长 贾春雨

审 判 员 曲 强

审 判 员 高晓辉

二二年六月十六日

法官助理 罗辰婷

书 记 员 葛美玲

附:《中华人民共和国公司法》

  第一百八十条 公司因下列原因解散:
  (一)公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现;
  (二)股东会或者股东大会决议解散;
  (三)因公司合并或者分立需要解散;
  (四)依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销;
  (五)人民法院依照本法第一百八十二条的规定予以解散。
第一百八十三条 公司因本法第一百八十条第(一)项、第(二)项、第(四)项、第(五)项规定而解散的,应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组,开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成,股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的,债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请,并及时组织清算组进行清算。

《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(二)》(2020年修正)
第七条 公司应当依照民法典第七十条、公司法第一百八十三条的规定,在解散事由出现之日起十五日内成立清算组,开始自行清算。有下列情形之一,债权人、公司股东、董事或其他利害关系人申请人民法院指定清算组进行清算的,人民法院应予受理:
  (一)公司解散逾期不成立清算组进行清算的;
  (二)虽然成立清算组但故意拖延清算的;
  (三)违法清算可能严重损害债权人或者股东利益的。